http://buy-cc-shop.shopbuyonlinewithoutcvv.ru Процедура банкротство в европе | Nlpseminar.ru

Ответчик

Процедура банкротство в европе

Россия вошла в пятерку стран с наибольшими сложностями по возврату долгов иностранным кредиторам

Рейтинг был составлен одной из крупнейших международных страховых компаний Euler Hermes. Страны, на долю которых приходится 90% мирового ВВП, оценивались по 100-балльной шкале (0 – минимальная сложность взыскания, 100 – максимальная) с учетом 40 показателей, распределенных по трем группам: сложности, связанные с банкротными процедурами (эффективность процедур ликвидации и реабилитации, внесудебного урегулирования споров, оспаривания сделок и формирования реестра требований), судебной системой (сложность, эффективность и регулирование судебной системы) и платежами (доступность финансовой информации, методы и условия платежей, регулирование просрочки и коллекторства). Больше всего баллов получают страны с наибольшим объёмом сложностей.

Россия получила 72 балла из 100 возможных, войдя в группу стран, ситуация с возвратом долга в которых характеризуется как крайне тяжелая («severe»). Большая часть из них – страны Азии и Африки. Впереди оказались Саудовская Аравия (94), затем следует ОАЭ (81), Малайзия (78) и Китай (73). После – Мексика (70), Индонезия (67), Южная Африка (67) и Бенин (60). Показатели России несколько улучшились по сравнению с предыдущим рейтингом от 2014 года – тогда наша страна занимала 3 место, войдя в тройку самых проблемных по сбору долгов стран вместе с Саудовской Аравией и ОАЭ и получив 77 баллов.

Проще всего вернуть долги в Швеции и Германии, это страны с самой благополучной ситуацией. За ними следуют Ирландия, Финляндия и Нидерланды. Большинство стран с наилучшими показателями сосредоточены в западной Европе, исключение составляют лишь Греция и Италия, занявшие менее престижные позиции в рейтинге. Однако, как отмечено в его результатах, несмотря на совпадения в цифрах, реальные проблемы разнятся от страны к стране: так, вернуть средства при банкротстве должника в Германии оказывается значительно сложнее, чем в Швеции, при одинаковых результатах рейтинга. При этом сложность возврата средств в США и Канаде оценивается как очень высокая, но на деле большинство проблем связаны с многоуровневыми судами, а механизмы защиты кредитора, средства которого обеспечены залогом, напротив, эффективны.

Что касается судебной системы в России, в рейтинге отмечается ее сложность и многоуровневость. Процедуры в суде длятся обычно три месяца, однако если активы должника приходится разыскивать, то процесс займет намного больше времени. Сроки увеличатся и в случае, если в споре участвуют зарубежные компании. В мировом рейтинге на проблемы, связанные с судами, приходится 31% сложности возврата средств. При этом в мировом рейтинге трудности, с которыми сталкиваются три из пяти стран-участниц исследования, это невозможность ускоренной процедуры возврата средств и сложность признания решений зарубежных судов.

51% сложности возврата долга в общем рейтинге стран приходится на сложности банкротных процедур. Проблемы здесь могут быть связаны как с чрезмерно запутанным законодательством в этой области, так и с неработающими процедурами и фактической невозможностью вернуть средства кредиторов.

Проблемы с возвратом средств при банкротстве актуальны и для России. Если дело попало в суд общей юрисдикции, то шансы на возврат долга довольно велики, процедура занимает 6–7 месяцев. Однако если была инициирована процедура банкротства, шансы вернуть деньги фактически сводятся к нулю, отмечено в рейтинге. Так, кредиторы, требования которых не обеспечены залогом, получают около 3% своих требований по итогам банкротства должника, говорится в рейтинге. По официальным данным, в 2017 году кредиторам вернули 5,5% требований, включенных в реестры. При этом само банкротство длится в среднем два года.

Основные проблемы в этой области в России исследователи видят в отсутствии законодательно закрепленных общих условий выплат кредиторам и, как следствие, крайне неблагоприятном для кредиторов поведении должников, которые на практике не соблюдают установленные временные стандарты для выплат. Как правило, условия контрактов предусматривают выплаты в течение 30–60 дней, отмечается в рейтинге, но на деле задержки в платежах намного больше. При этом должники, как правило, не выплачивают деньги за задержки платежей добровольно, отмечают исследователи.

Для иностранных кредиторов все юрисдикции, названные в первой пятерке, непонятные и непрозрачные. Кроме того, исследование, видимо, смотрит на то, насколько реально получить деньги назад, а не на то, насколько быстро можно выиграть дело. В России скорое правосудие, но очень неэффективная система исполнительного производства. Кроме того, в реальности практически не работает институт обеспечительных мер. В результате, даже если деньги у должника когда-то были, то к моменту получения исполнительного листа их часто уже и след простыл. Сам исполнительный лист, если неизвестны банковские счета, может лежать у приставов бесконечно.

Андрей Панов, старший юрист Norton Rose Fulbright

Также к негативно влияющим на практику возврата долгов факторам относится неразвитость реабилитационных процедур. «Процедурой, применяемой к банкротным компаниям «по умолчанию», остается ликвидация», – говорится в докладе, освещающем результаты рейтинга. По официальным данным, в 2016 году процедура реабилитации была применена всего к 2% от общего числа введенных судами процедур (Единый федеральный реестр сведений о банкротстве, bankrot.fedresurs.ru). «Никто не заинтересован в восстановлении платежеспособности компании, никто этим не занимается. Процедура непрозрачна и непонятна, зачастую используется в целях ухода от ответственности или перераспределения собственности в пользу кого-то из дружественных кредиторов», – подтверждает наличие проблем в банкротстве Андрей Панов. «Банкротство – это зачастую способ «скинуть» долги, да еще и при использовании а-легальных механизмов. О сохранении «доброго имени» в ходе таких процедур никто и не думает. Отсюда ничтожный процент реабилитационных процедур и мизерная возвратность долгов в ходе процедур банкротства», – поясняет Светлана Тарнопольская, партнер КА «Юков и партнеры».

С выводами исследования трудно не согласиться. Но основная проблема, как мне кажется, не в сложности правового регулирования банкротства или недостаточной эффективности законодательно закрепленного механизма реабилитационных процедур, а, скорее, в традициях ведения бизнеса в нашей стране. Чем меньшее значение играют репутационные риски для бизнеса, тем менее эффективна система возвратности долгов в принципе.

Светлана Тарнопольская, партнер КА «Юков и партнеры»

Другая сложность – отсутствие закрепленных в законе норм внесудебного урегулирования долга. Внесудебное урегулирование, по оценкам исследователей, находится на начальной стадии развития, и степень неопределенности здесь крайне велика. В сложных спорах составители рейтинга рекомендуют использовать международный арбитраж. В целом же признание решения зарубежного суда потребует немало времени и терпения, замечают в Euler Hermes.

Оценка перспектив взыскания в РФ, в том числе в банкротстве, абсолютно справедлива, считает Николай Покрышкин, партнер, глава практики банкротства фирмы «Кульков, Колотилов и партнеры». Он указывает на обыкновение российского бизнеса платить мелкие текущие долги, но яростно уклоняться от удовлетворения требований крупных кредиторов, когда бизнес оказывается на грани, – либо путем вывода активов, либо путем преимущественного удовлетворения требований отдельных кредиторов на «особых» условиях, либо путем контролируемого банкротства с творчески расширенным реестром требований кредиторов.

Основная причина в том, что многие бенефициары не видят реального риска в таких попытках: вроде как в худшем случае они окажутся в том же положении, что было бы без попыток, а в лучшем – оставят за собой существенную часть активов, приобретенных на заемные средства. И особенно это касается иностранных инвесторов, которые выглядят абсолютно «беззубыми» в глазах наиболее «ушлых» представителей российского бизнеса. К сожалению, не всегда спасают их солидные расходы на российских представителей: многие рассматривают таких клиентов как «легкую добычу» – существенные бюджеты без жесткого контроля, т. к. без понимания специфики российских реалий крайне затруднительно адекватно контролировать действия консультантов.

Николай Покрышкин, партнер, глава практики банкротства фирмы «Кульков, Колотилов и партнеры»

В такой ситуации, замечает эксперт, реальные шансы на взыскание появляются у иностранных инвесторов только при грамотном выборе юридических консультантов, готовых действовать как в арбитражной плоскости, так и по уголовному и PR-направлению давления, создавая реальные риски для бенефициаров бизнеса.

Опыт банкротства в других странах

Очень сложная обстановка с кредитами, которая на сегодняшний день сформировалась в Российской федерации в связи с финансовым кризисом, продолжает идти под гору. В новейших реалиях рядовые граждане ориентируются на рубль, а валютные заемщики прекращают платить по кредитам. Одни не могут, другие не желают. Все рассчитывают на закон о банкротстве который вступит в силу в июле 2015г.

В Рунете написано немало статей о «О НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВЕ)» N 127-ФЗ, давайте рассмотрим применение банкротства физ лиц. в других странах.

Банкротство в Европе и СОЕДИНЕННЫХ ШТАТАХ АМЕРИКИ

Впервые процедуру банкротства физ лиц применили американцы еще в середине 19 столетия и только лишь через100 лет этот опыт стали перенимать в Европе. Отличия в законодательстве, целях, государственных гарантиях, идеологии, культуре и иных аспектах диктуют и разность подходов в данном направлении.

Если в СОЕДИНЕННЫХ ШТАТАХ АМЕРИКИ конечные цели соответствующего закона более благоприятны для заемщиков, то европейские принципы склоняются, скорее, в пользу кредиторов.

Например, североамериканские граждане могут освободиться от долгов в течение нескольких месяцев, в то время как в отдельных государствах Европы списания можно ожидать 10-12 лет.

Однако это не означает, что американское законодательство автоматически становится белым, а европейское –черным. В противовес США, европейские страны обладают более развитую систему социального обеспечения, что вне которой степени помогает заемщикам справляться с долгами.

В то время как североамериканская концепция имеет своей целью избавление заемщика от долгов, в таких государствах как Дания, Исландия, Норвегия, Швеция, Финляндия на первом месте – максимальный возврат по займу и финансовое «выздоровление» должника. В Германии и Австрии конечная цель процедуры банкротства – выплата долга посредством обязательный план погашения.

Важное различие подходов Германии и Австрии в том, что поверенный, которого определяют должнику с целью координации регулярности выплат, также содействует устройству на работу подопечного, а следовательно, поддерживает его финансовую состоятельность.

Также стоит отметить, что в одних странах преимущество отдают до судебному разрешению проблемы, в других все без исключения решается только через судопроизводство.

Почему модель банкротства в Великобритании признается наиболее гуманной

Самой гуманной в Европе на сегодняшний день признается британская модель списания долгов через банкротство. Со своей стороны, кредиторы прибегают к данной процедуре в последнюю очередь – однако если заемщик подаст об этом ходатайство, ему не станут препятствовать.

После принятия постановления о банкротстве больше никто не имеет права предъявлять человеку претензии по взысканию долгов. При этом его дело передается администратору, который описывает и имеет право управлять всем движимым и недвижимым имуществом банкрота.

Это не означает, что должника оставят голого и босоногого в улице, но его траты и собственность будут «оптимизированы».

Администратор рассмотрит вариант с реализацией описанного недвижимого имущества. Но в случае если речь идет о квартире или доме, где живет банкрот или члены его семьи, продажа доли должника будет иметь смысл лишь в таком случае, когда вырученная сумма покроет все без исключения обеспеченные этой недвижимостью кредиты, а остаток выручки должен составлять не меньше ТЫСЯЧИ фунтов. Иначе распорядитель не будет заниматься реализацией недвижимости должника.

Дорогой автомобиль подлежит реализации. Если автомобиль необходима человеку для работы, часть вырученных денег выделят на покупку нового транспортного средства, но дешевле.

Если же банкрот должен расплатиться по автокредиту, обеспеченному самим автомобилем, финансовая компания наверное конфискует его.

В целом, администратор будет вести, проверить и контролировать финансовые дела подопечного, докладывать об изменениях суду и кредиторам в течение года (возможно, меньше). Любые ежемесячные сверх расходные средства семьи банкрота распорядитель имеет возможность изымать на протяжении 36 месяцев.

При отсутствии серьезных нарушений по истечении 12 месяцев контроля все долговые обязательства с человека снимаются.

Основные негативные стороны процедуры банкротства

Помимо вышеупомянутых малоприятных нюансов, процедура банкротства физ лица предусматривает ряд других ограничений и обязательств должника. К примеру:

при обращении за новым займом человек обязуется оповещать кредитора о своем минувшем банкротстве;

без разрешения суда банкрот не может стать директором или принимать участие в управлении компанией. А в Японии, например, банкрот безапелляционно пожизненно лишается права руководить предприятиями, заниматься юридической, бухгалтерской деятельностью;

объявивший себя банкротом не сумеет в дальнейшем занимать должность полицейского, судьи, директора школы, быть военным;

часто банкротство означает ограничения по выезду из государства.

Здесь необходимо выделить: какими бы ни были запреты и ограничения в связи с объявлением банкротства, большинство из них аннулируются по истечении нескольких лет, предусмотренных законодательством той либо другой страны.

Особенности исторического развития института потребительского банкротства в США и странах континентальной Европы в XX веке Текст научной статьи по специальности « Право»

Аннотация научной статьи по праву, автор научной работы — Плотников Артур Николаевич

В статье анализируются особенности правового положения Федеральной налоговой службы Российской Федерации, которая является уполномоченным Российской Федерацией органом для представления интересов как кредитора по обязательным и иным платежам в федеральный бюджет в делах о банкротстве граждан и организаций. Описывается механизм принятия и разработки уполномоченным органом решений, а также раскрываются некоторые ключевые черты его функционирования в таких делах, отличающие уполномоченный орган от других кредиторов в делах о банкротстве .

Похожие темы научных работ по праву , автор научной работы — Плотников Артур Николаевич

Текст научной работы на тему «Особенности исторического развития института потребительского банкротства в США и странах континентальной Европы в XX веке»

?ОСОБЕННОСТИ ИСТОРИЧЕСКОГО РАЗВИТИЯ ИНСТИТУТА ПОТРЕБИТЕЛЬСКОГО БАНКРОТСТВА В США И СТРАНАХ КОНТИНЕНТАЛЬНОЙ ЕВРОПЫ В XX ВЕКЕ Плотников А.Н.

Читайте так же:  Причитающиеся мне алименты

Плотников Артур Николаевич — магистрант, направление: гражданское право, Пермский государственный национально-исследовательский университет, г. Пермь

Аннотация: в статье анализируются особенности правового положения Федеральной налоговой службы Российской Федерации, которая является уполномоченным Российской Федерацией органом для представления интересов как кредитора по обязательным и иным платежам в федеральный бюджет в делах о банкротстве граждан и организаций. Описывается механизм принятия и разработки уполномоченным органом решений, а также раскрываются некоторые ключевые черты его функционирования в таких делах, отличающие уполномоченный орган от других кредиторов в делах о банкротстве.

Ключевые слова: банкротство, несостоятельность, потребительское банкротство, исключение имущества из конкурсной массы, институт освобождения долгов, англосаксонская система права, континентальная система права.

В отличие от российских правовых реалий, в Западных странах, где экономические отношения наиболее развиты, институт потребительского банкротства прошел значительный путь в своем развитии, благодаря чему можно говорить о различных подходах к институту потребительского банкротства в Западных государствах.

Как считают ученые, наиболее распространенная классификация института потребительского банкротства в рамках той или иной правовой системы происходит по признаку баланса интересов кредитора и должника. Правовая система любого государства может быть отнесена либо к «продолжниковой», либо к «прокредиторской». В основу такого деления положен критерий защиты интересов соответственно кредиторов или должника.1

В США потребительское банкротство существует с конца XIX века, тогда как в Европе первый соответствующий Закон был принят лишь в 1984 году, в Дании, на 4 года позже, чем, например, в Израиле. США является страной с относительно ограниченной системой социального обеспечения и сравнительно радикальным подходом freshstart (списание долгов, исключение некоторого имущества должника с конкурсной массы и т.п.).

Во многом благодаря значительной истории развития института банкротства, именно в США сложился прокредиторский подход к потребительскому банкротству, который является благоприятным, прежде всего, для потребителей: реабилитационные процедуры банкротства менее строгие, а ликвидационные — менее длительные; при определенных обстоятельствах физические лица могут избавиться от долга в течение нескольких месяцев («debt discharge»).

В банкротном законодательстве США (Bankruptcy code) потребительскому банкротству посвящены две полноценные главы. Глава 7 регулирует ликвидационную процедуру банкротства должника-потребителя, в которой уполномоченное банкротным судом лицо, или «поверенный», (американское законодательство допускает до такой роли в процедуре банкротства любое лицо, получившее дополнительное образование в сфере банкротства, как правило, имеющее финансовое

1 Самохвалова Н.В. Понятия «несостоятельность» и «банкротство» в цивилистической теории и законодательстве / Н. В. Самохвалова // Российский судья, 2015. № 10. С. 14.

образование) распределяет между его кредиторами имущество, подлежащее включению в конкурсную массу. При этом главным механизмом защиты должника в ходе ликвидационной процедуры банкротства потребителя является исключение некоторого имущества из конкурсной массы; федеральное законодательство устанавливает лишь необходимый минимум такого имущества, а каждый штат вправе дополнить его.

Еще один механизм защиты должника в процедуре банкротства потребителя -списание долгов, которое в случае применения ликвидационных процедур имеет место в практике довольно часто, учитывая, что ликвидационные процедуры, как правило, применяются в отношении тех должников, у которых отсутствует имущество, которое может быть включено в конкурсную массу.

Реабилитационные процедуры регулируются Главой 13 американского законодательства о банкротстве. Данная глава являет собой наиболее яркий пример «продолжниковой» модели в законодательстве, — утверждает К.Б. Кораев.1 И действительно, указанная глава предоставляет несостоятельному потребителю, у которого имеется источник дохода, избежать ликвидационной процедуры, путем утверждения плана рассрочки, или консолидации долга, на срок от трех до пяти лет. Американское законодательство при этом допускает утверждение такого плана банкротным судом без согласия кредиторов, что подтверждает мнение ученых, подчеркивающих особую роль банкротных судов в США, заключающуюся, помимо прочего, в «защите должника банкротным судом от его кредиторов» во время реализации процедур потребительского банкротства в США банкротства.2

Глава 13 Банкротного кодекса США предоставляет возможность реструктуризации долгов и «потребительской» реабилитации самому широкомому кругу потребителей, например, молодым людям, имеющим признаки неоплатность из-за невозможности выплатить так называемые «студенческие кредиты» (student loan), распространенные в США, или гражданам, у которых имеются признаки неоплатности из-за задолженности по ипотечным платежам. И если в первом случае Глава 13 решает сложную социальную проблему, связанную с высокой стоимостью образования в США и возможной неблагоприятной конъюктурой рынка труда, то во втором, считает зарубежный исследователь конкурсного права, нарушает баланс интересов должника и его кредиторов в пользу последнего, поскольку «склоняет» потребителей к неосмотрительному поведению при кредитовании.3

Английское право не так доброжелательно по отношению к должникам, как американское, утверждают в своей работе, посвященной сравнительному анализу конкурсного права зарубежных стран и РФ, Т.М. Жукова и К.С. Кондратьева.4 В Англии потребители стыдятся конкурсного процесса, поскольку к банкроту прилипает общественное позорное пятно. Но, несмотря на это, в законодательстве о несостоятельности должникам в Англии предоставлена возможность избежать конкурсного процесса путем составления административного предписания и представления предложения о компромиссном соглашении со своими кредиторами для уплаты долга, а также представления схемы (плана) по урегулированию своих дел.

1 Кораев К.Б. Основная идея законодательства о банкротстве гражданина / К.Б. Кораев // Российская юстиция, 2014. № 7. С. 10-13.

2 Пластинина В.Г. Банкротство граждан как инструмент решения проблем потребительского кредитования / В.Г. Пластинина // Экономика и предпринимательство, 2016. № 10-3. С. 399-403.

3 86. Boshkoff D.G. Fresh Start, False Start, or Heard Start? // Indiana Law Journal. Bloomington, 1995. № 2. P. 549-568.

4 Жукова Т.М., Кондратьева К.С. Судебные мероприятия по восстановлению платежеспособности граждан в России и зарубежом / Жукова Т.М., Кондратьева К.С. // Вестник Пермского университета. Юридические науки, 2013. № 4. С. 168.

Английское право предусматривает возможность избежать конкурса мелким должникам путем представления административного предписания. Такая возможность предоставляется должникам, которые не в состоянии выплатить установленную судом сумму, и если их сумма долга не превышает 5000 фунтов стерлингов. Право ходатайства имеет сам должник. Одновременно с заявлением он должен представить список кредиторов и план выплат, в соответствии с которым и предусматривается частичное освобождение от выплаты долгов. Административное предписание предусматривает регулярные выплаты из текущих доходов должника в течение 10 — 25 лет. В случае игнорирования должником исполнения плана не предусмотрена никакая санкция.

Законодательство о банкротстве Канады также предусматривает освобождение от долгов потребителя. Согласно канадскому Закону о банкротстве и несостоятельности к физическим лицам применяются две процедуры: процедура потребительского банкротства, включающая два типа: упрощенное потребительское банкротство и обычное потребительское банкротство; процедура потребительской реабилитации. 1

При применении американского опыта, являющегося «продолжниковым», следует иметь в виду, что лояльные требования к урегулированию неплатежеспособности могут иметь следствием менее ответственное отношение заемщика к осуществлению заимствования и погашения долга (moralhazard). Также важно учитывать интересы кредиторов, которые не должны нести чрезмерные потери вследствие принудительной реструктуризации долгов.

Концепция потребительского банкротства в виде так называемого «нового старта» (fresh start) показала свою эффективность не только в США, но и нашла свое позитивное применение в странах континентальной системы права (Германия — Закон о банкротстве 1994 г.; Швеция — Закон о банкротстве и принятый в дополнение к нему Акт об освобождении от долгов).

Однако концепция «fresh start» была успешно интегрирована в законодательство далеко не всеми государствами Европы. В ходе применения европейскими государствами опыта США, который в ходе своего исторического развития обрел «продолжниковый» оттенок, и концепции «fresh start», неотъемлемым элементом которой является другое понятие из законодательства США о потребительском банкротстве — «debt discharge» (списание долга), в европейских государствах выработался и иной, «прокредиторский» подход.

В странах континентального права на доктринальном уровне господствует мнение о том, что исходя из принципов свободы договора, pactasuntservanda (договоры должны выполняться), постороннее вмешательство в правоотношения заемщика и должника и ответственность последнего по договору являются нецелесообразными, а потому реабилитационные процедуры менее распространены в европейских странах.

Например, в Законе о банкротстве Испании (Ley concurs), принятом в 2003 году, списание долга предусмотрено только при мировом соглашении или утверждении плана реструктуризации долгов в отношении должника на срок, не превышающий 5 лет. Таким образом, испанское законодательство о банкротстве фактически не предусматривает списание долгов при банкротстве потребителя не только при применении в отношении него ликвидационных процедур банкротства, но и в некоторых случаях, когда применяются реабилитационные процедуры (при их неблагоприятном исходе). Во многом данная прокредиторская направленность законодательства в Испании была обусловлена желанием законодателя ограничить недобросовестное потребительское поведение граждан в условиях действия продолжниковых норм законодательства о банкротства при высокой доле безработицы и низком экономическом росте в Испании в период ее вхождения в зону Евро.

1 Bankruptcy Insolvency Act of Canada. [Электронный ресурс]. htpp://vvww.creditwortliy.com/ topics/ bankruptsy.htm/ (дата обращения: 28.01.2020).

Пример испанского законодательства о банкротстве показывает, что правовые системы Европы, заимствуя американскую доктрину fresh start («нового старта»), главная цель которой — предоставление возможности должнику заново интегрироваться в сообщество, испытывают проблемы при ее реализации, так как социально-экономические отношения в государствах ЕС менее стабильны, чем в США (это относится прежде всего к восточноевропейским и южноевропейским странам). А также в США имеет место ограниченная система социального обеспечения, тогда как европейские государства являются, как правило, «социальными» (welfare state).

В связи с вышеизложенным, нужно отметить, что почти во всех европейских государствах цель несостоятельности (банкротства) со временем продолжниковая направленность уступила место прокредиторской (к примеру, в Испании, Италии, Ирландии). Данный доктринальный сдвиг не мог не отразиться и на процедурах, применяемых в отношении должников. Сейчас цель банкротства должника в названных правовых системах состоит не в достижении баланса интересов должника и кредитора, а в ликвидации и исключении должника из сферы кредитных отношений и торгового оборота, — считает Гаймалаева А.Т.1

Во Франции, например, существует система, которая сочетает в себе признаки и прокредиторской, и продолжниковой, в зависимости от того, находится в процедуре банкротства потребитель, непрофессиональный субъект рыночных отношений, либо -организация, предприниматель, которые осуществляют систематическую деятельность по извлечению прибыли на свой риск. В отношении непрофессиональных субъектов правоотношений преобладает реабилитационный подход, в отношении профессиональных имеет место широкий спектр процедур — как реабилитационных, так и ликвидационных. Еще одна особенность французского законодательства о банкротстве состоит в разделении понятий «несостоятельность» и «банкротство». Понятие «несостоятельность» имеет гражданско-правовую отраслевую принадлежность, а понятие «банкротство» — уголовно-правовую, при этом понятие «банкротство» не распространяется на непрофессиональных субъектов экономических отношений.

Таким образом, зарубежные правовые системы в сфере регулирования потребительского банкротства представляют различные концепции, подходы к регулированию института потребительского банкротства и главным образом могут быть классфицированы по признаку баланса соблюдения интересов интресов должника и его кредиторов как «прокредиторские» или «продолжниковые». К первым, как правило, относят страны с общей системой права, ко второй — страны, входящие в систему континентального права. Вместе с тем, и внутри каждой из систем можно выделить значительные различия между правовыми система — так, например, британская правовая система скорее склоняется к «прокредиторской модели», хотя по-прежнему предоставляет должникам широкие возможности для применения реабилитационных процедур, тогда как Францию в части регулирования потребительского банкротства можно отнести скорее к странам, входящим в состав «прокредиторских» систем.

1. Bankruptcy Insolvency Act of Canada [Электронный ресурс] htpp://vvww.creditwortliy.com/ topics/ bankruptsy.htm. (дата обращения: 28.01.2020).

1 Гаймалеева А.Т. Актуальные проблемы института потребительского банкротства / А.Т. Гаймалеева // Вопросы эволюции правовой мысли человечества: сб. ст. Междунар. науч.-практ. конф. Уфа, 2017. С. 58-62.

2. Boshkoff D.G. Fresh Start, False Start, or Heard Start? // Indiana Law Journal. Bloomington, 1995. № 2.

3. Самохвалова Н.В. Понятия «несостоятельность» и «банкротство» в цивилистической теории и законодательстве / Н.В. Самохвалова // Российский судья, 2015. № 10.

4. Кораев К.Б. Основная идея законодательства о банкротстве гражданина / К.Б. Кораев // Российская юстиция, 2014. № 7. С. 10-13.

5. Пластинина В.Г. Банкротство граждан как инструмент решения проблем потребительского кредитования / В.Г. Пластинина // Экономика и предпринимательство, 2016. № 10-3.

6. Жукова Т.М., Кондратьева К.С. Судебные мероприятия по восстановлению платежеспособности граждан в России и зарубежом / Жукова Т.М., Кондратьева К.С. // Вестник Пермского университета. Юридические науки, 2013. № 4.

7. Гаймалеева А.Т. Актуальные проблемы института потребительского банкротства / А.Т. Гаймалеева // Вопросы эволюции правовой мысли человечества: сб. ст. Междунар. науч.-практ. конф. Уфа, 2017.

Банкротство в Германии

Андрей Нодь — член палаты адвокатов г. Берлин, специализация — взыскание долгов в Германии.

Email: [email protected]
Тел : +49 (0)30 847 11 110

Процедура банкротства физических лиц в Германии урегулирована в Законе о признании неплатежеспособности (InsO) и начинается с заявления должника (§ 17, 18 Abs.п.1 и 2 InsO).

Заявление на открытие процедуры банкротства (§ 13 InsO)

процедуры банкротства открывается только по письменному заявлению кредитора или должника. К заявлению должника необходимо приложить список кредиторов и перечень их требований.

В случае если должник имеет действующий бизнес, в данном списке должны быть особо отмечены:

самые высокие требования,

самые высокие обеспеченные требования,

требования финансовых органов,

требования учреждений социального обеспечения,

требования пенсионного фонда.

Должник обязан предоставить данные о совокупных активах, торговом обороте и средней численности работников за предыдущий финансовый год.

Читайте так же:  Городской налог в римини

Предоставление информации указанной в требованиях учреждений социального обеспечения является обязательной в нижеперечисленных случаях:

должник подал заявление о собственном управлении процессом банкротства,

должник удовлетворяет замечаниям перечисленным в § 22a InsO п.1 или

было предложено создание Временного комитета кредиторов.

Приложения к требованиям учреждений социального обеспечения и пенсионного фонда должны сопровождаться заявлением, что содержащаяся в них информация является полной и достоверной.

Заявление о банкротстве может быть отозвано, если процесс банкротства ещё не начат и заявление не отклонено на законных основаниях.

Федеральное министерство юстиции имеет право предложить должнику заполнить форму заявления о банкротстве одобренную Бундесратом.

В случае когда должник подал заявление о собственном управлении процессом банкротства, он обязан использовать данную форму заявления.

Назначение Временного комитета кредиторов (§ 22a InsO)

Суд по банкротству создаёт Временный комитет кредиторов, если должник в предыдущем финансовом году, удовлетворяет по крайней мере двум из трех пунктов:

общая сумма активов составляет как минимум 4 840 000 €;

оборот в течение двенадцати месяцев до даты закрытия составляет по крайней мере 9 680 000 €;

в среднем по годам на предприятии было занято по крайней мере 50 сотрудников.

Неплатежеспособность (§ 17 InsO)

(1) Общим основанием для открытия банкротства является неплатежеспособность должника.

(2) Должник считается неплатежеспособным, если он не в состоянии оплатить текущие счета. Как правило неплатежеспособность предполагается, когда должник приостановил платежи.

Угрожающая неплатежеспособность (§ 18 InsO)

(1) Если должник подал заявление на открытие процедуры банкротства, то основанием для её открытия считается угрожающая ему неплатежеспособность.

(2) Должнику грозит неплатежеспособность, если он предположительно будет не в состоянии оплатить счета в указанный срок.

Банкротство физического лица, или В Германии «Человек – это звучит…»

Понятие «банкротство юридического лица» — привычный и применяемый во всем мире термин. Любая цивилизованная страна с развитой экономической системой использует в качестве действенного механизма для правового регулирования рыночных отношений законодательство о несостоятельности или же, говоря профессиональным языком, банкротстве коммерческой структуры. Институт банкротства, представляющий два различных направления, является составной частью рынка коммерческо-предпринимательской деятельности.

Первое направление основывается на категорическом требовании кредитора к выплате долгов. Погашение долговых обязательств часто приводит к полной ликвидации должника, как структуры, и его ухода с рынка в связи с окончательной потерей платежеспособности. Таким образом, крупные предприятия нередко расправляются с сетью мелких соперников и пытаются монополизировать рынок.

Второе направление заключается в полной реабилитации компании-должника посредством оказания ей помощи государством и рядом отраслевых предприятий, т.к. только скооперировавшись, мелкие фирмы имеют возможность противостоять властному напору масштабного конкурента.

В ФРГ, государстве с самой развитой в Европе системой социальной защищенности граждан и жителей, в юридическую практику введено понятие «Банкротство физического лица».

Подробный разговор на эту тему я провела с руководителем отдела консультативной помощи при личной неплатежеспособности (Schuldenberatung) при мэрии Франкфурта-на-Майне господином Ульрихом Винтером (Ulrich Winter).

Закон и человеческий фактор

Под банкротством физического лица учитывается человеческий фактор и подразумевается неплатежеспособность конкретного человека, как частного лица, в аспекте личных финансовых отношений с государством, другими частными лицами, и стоящего перед неоплаченными требованиями кредиторов. К подобным долгам относятся непогашенные частные кредиты, заказанные в каталогах или через online-Shopping и неоплаченные товары. Список составляют задолженности по месячным взносам за договоры на сотовые телефоны или пользование интернетом, невнесенная арендная плата за квартиру, неоплаченная электроэнергия, просроченные к оплате дополнительные врачебные или косметические услуги, повисшие в воздухе налоги, отказ к оплате пошлины за просмотр телевидения (GEZ), и многие другие из области частной жизни человека.

В Германии закон о банкротстве действует с января 1994 года, а дела о несостоятельности как юридических, так и физических лиц рассматриваются исключительно в судебном порядке. Процесс регулирования и объявления банкротства отражен в параграфе § 1 Законодательства ФРГ о банкротстве юридических и физических лиц (Insolvenzordnung).

«Процедуры регулирования банкротства нацелены на удовлетворение взаимных интересов кредитора и должника, при которых все имущество должника подлежит соответственно переоценке по себестоимости и распродаже по наиболее выгодной цене. Возможно иное решение, основанное на обоюдном компромиссе и договоренности о принятии кредитором особых условий, связанных с отказом от требований.

Любое решение призвано сохранить честь и достоинство должника, которому при его порядочном поведении, доказанной финансовой несостоятельности и полной неплатежеспособности предоставляется возможность освобождения от компенсации долгов».

Согласно законоположению, официально процедуры банкротства могут быть начаты, если должник не в состоянии удовлетворить требования кредиторов в течение длительного периода. Временные трудности, связанные с задержкой оплаты от четырех до шести недель, не трактуются, как доказанная неплатежеспособность.

Обязанность должника заключается не в том, как многие думают, немедленному погашению долгов, т.к. человеку предъявляют платежные требования, которые невозможно списать с его текущего счета. Первая и немедленная обязанность завязшего в требованиях кредитора лица — задекларировать в суде все имеющиеся долги, не навешивая, при этом, на себя новых долговых обязательств. Процесс начинается с самостоятельного заявления должника о признании его неплатежеспособности.

Государство в беде не оставит

Самым разумным поступком в этой ситуации будет немедленное обращение в консультативный отдел «Schuldenberatung». Мы работали с должниками, имевшими платежные требования от 100 кредиторов и более. Это кажется нереальным, и, тем не менее, факты зафиксированные. Частные долги исчисляются суммами от 5 тыс. евро и выше. Случались инциденты и до 100 тыс. евро.

Совсем недавно обратилась семейная пара, в которой муж недавно потерял высокооплачиваемую работу из-за банкротства предприятия, а жена уже несколько лет сидит дома. Год назад они взяли кредит на покупку дома. Жена, желая уютно обставить гнездышко, заказала через интернет-магазины мебель и большое количество домашней утвари. Далее у них оказались неоплаченными договоры на сотовый телефон и интернет, почему-то они не оплачивали электроэнергию. Общий список состоял из 106 кредиторов.

Первым делом они должны были расторгнуть кредитный договор с банком и переехать в арендованную дешевую квартиру. По оценке независимого эксперта, они владели дорогостоящими предметами искусства, которые были выставлены на аукцион для погашения части долгов. А вот с оставшейся долговой суммой мы и работали, пытаясь договориться с кредиторами о полном снятии или понижении сумм долговых обязательств. Причиной такого катастрофического положения чаще всего является потеря контроля над собственными желаниями, не соответствующими финансовым возможностям.

Естественно, при долгах высотой до 1000 евро никто не начнет сложный и дорогостоящий процесс присваивания статуса физического банкрота. Максимум, на что может рассчитывать должник – на соглашение с кредиторами о погашении долгов частями, причем, в установленные сроки и в оговоренной высоте. Неуплата хотя бы одной части приведет к начислению пени (Verzinsung) и выставлению требования к одноразовому погашению остаточной суммы.

За все в жизни приходится платить

К долгам, не подлежащим освобождению, относятся требования к оплате за все нарушения общественного порядка, совершенные по злому умыслу, в связи с пренебрежением законодательными положениями или на основе грубой халатности.

Могу привести пример. Сотрудник фирмы, специализирующейся по ремонту крыш, нарушил рабочую инструкцию, согласно которой не разрешается складировать кирпичи у края крыши. Задев несколько крайних кирпичей, естественно, не преднамеренно, он скинул их на припаркованный под домом очень дорогой автомобиль, принадлежащий третьему лицу. Причиненный сотрудником ущерб был оценен в 150 тыс. евро. Этот долг не может быть списан за счет банкротства физического лица.

Также к подобным долгам относятся предъявленные в судебном порядке денежные штрафы за совершенные правонарушения и пренебрежение обязанностями выплаты алиментов и пособий по уходу за ближайшими родственниками.

Куда податься бедному человеку?

Как только человек пришел к выводу о плачевности своего финансового положения и невозможности компенсации наделанных долгов, у него есть единственно реальный выход – обращение в суд по вопросам банкротства (Insolvenzgericht), находящийся под юрисдикцией центрального земельного суда по гражданским делам (Amtgericht). Для признания банкротства физического лица существует специальный и очень подробный формуляр-заявление, который должнику необходимо заполнить по всем имеющимся пунктам.

К ним относятся полный список кредиторов с указанием суммы долгов, подробное и правдивое представление собственных доходов и имущественного положения, включая все накопительные страховые договоры, прибыль от сдаваемой в аренду недвижимости или земельных участков, проценты по капиталу, пенсия, дорогостоящее имущество, ценности, банковские вклады, акции, ценные бумаги. Исключения составляют лишь накопительные пенсионные договоры, должные обеспечить финансовую поддержку в старости.

Необходимо приложить письменные обращения должника к кредитору с просьбой снять долговое требование. Категорический письменный отказ к списанию долга служит доказательством его актуальности. Не исключена возможность частичного соглашения с кредитором, выражающегося в уменьшении долговой суммы. Нередко кредиторы идут на компромисс (Kulanz), если в должниках оказался постоянный клиент с хорошей кредитной историей.

Далее, должник, понимающий, что поэтапное выполнение длительных и многоходовых процедур, связанных с освобождения от долгов, ему не по силам, должен обратиться за реальной помощью в службу «Schuldenberatung». Благоприятный исход дела находится в его же интересах, а без профессиональной помощи должнику рассчитывать не на что.

Немецкий суд – самый гуманный суд в мире

Могу сказать, что официальный процесс признания физического лица банкротом на основании решения судебной инстанции, более благоприятен, нежели изматывающее нервы и длящееся по закону до 30 лет разбирательство с требующими погашения долгов судебными исполнителями.

Тем не менее, правила описи имущества одинаковы как при общении с судебными исполнителями, так и в процессе судебного присвоения статуса «Банкротство физического лица». Процедура проводится с пристрастным осмотром всего домашнего и личного имущества, подробной описью и оценкой стоимости каждой вещи.

К облегчению участи должника — при описи имущества защищены законом о потреблении и не подлежат изъятию и оценке личные вещи и обстановка из домашнего имущества, бытовая утварь, являющаяся предметами первой необходимости, и также предметы роскоши с очевидным сроком изношенности. Телевизор размером с музейное полотно и стерео-музыкальная система последней модели никак не могут быть причислены к предметам первой необходимости и будут описаны по реальной продажной стоимости.

Личный автомобиль относится к предмету роскоши, если должник не использует его в рабочих целях. Долговое законодательство ФРГ гуманно, но даже узаконенная благотворительность имеет определенные границы: должник, владеющий квартирой или домом на правах частной собственности, принуждается к продаже недвижимости в счет погашения долга и переезду на арендованную площадь.

К банкротству – по этапу

Процесс развивается по определенной схеме. Первым делом компетентный сотрудник службы проводит обстоятельный анализ персональной финансовой ситуации должника. Не исключено, что часть внесенных должником в документ претензий (штрафы) не относится к коммерческим долгам. В таком случае, формуляр придется заполнять заново. При окончательном подтверждении правомерности искового заявления, происходит перераспределение долгов в порядке первоочередности, а далее – сотрудник нашей службы предпринимает попытку внесудебного соглашения с каждым из кредиторов. В случае категорического отказа со стороны последних, дело переходит в разряд судебного производства.

В судебном процессе полномочный и официальный представитель постепенно, шаг за шагом, проводя судебные процедуры и действуя в интересах подзащитного, выносит постановление о присвоении должнику статуса банкрота. Особое внимание при этом уделяется материальному положению должника, т.к. исход судебного разбирательства зависит, в первую очередь, от степени платежеспособности подзащитного. В бесспорно выигрышном для себя положении находятся получатели социальных пособий и инвалиды.

Нужно заметить, что злостное уклонение от попыток трудоустройства и злоупотребление положением получателя социального пособия не освобождает должника от компенсации всех платежных требований. Безработный, находящийся в трудоспособном возрасте и соответствующем состоянии здоровья должен предпринимать все посильные попытки к поиску рабочего места. Государство стоит на стороне только честных людей и оказывает помощь человеку, словом и делом демонстрирующему искреннее желание выбраться из долговой ямы, а не сидеть на государственной шее. Пенсия, пособие по безработице, деньги, выплачиваемые по листку нетрудоспособности, рассматриваются как доход, т.к. их высота может перекрывать минимальный прожиточный уровень.

Граница доходов должника

Существует специальная таблица соответствия минимального прожиточного минимума и доходов лица, стоящего перед требованиями кредиторов. Таблица является законодательным положением уложения гражданских процессов (Zivilprozessordnung ZPO § 850 с). За основу расчетов берется чистый, после отчисления налогов, рабочий доход должника. При этом имеет значение количество иждивенцев в семье. К ним относятся несовершеннолетние или не имеющие собственных доходов дети и неработающие в связи с объективными обстоятельствами супруги (по инвалидности или отсутствию реального рабочего места из-за критического состояния рынка труда). Например, при чистом доходе подзащитного до уровня 989,99 евро, должник освобождается от погашения долговых обязательств, даже если он живет один. Начиная с суммы дохода в 1290 евро в месяц и отсутствии иждивенцев, должник обязан по постановлению суда ежемесячно выплачивать 213,40 евро. При таком же доходе и хотя бы при одном неимущем члене семьи должник полностью освобождается от притязаний кредитора.

Только при доходе от 1360 евро в месяц и имея на руках одного неимущего члена семьи, сума погашения выражается в 2,05 евро ежемесячно. Однако, чем выше доход, тем строже требования. Так что иметь при неоплаченных долгах в семье не имеющих собственных доходов родственников очень даже выгодно.

Шесть лет – и вы банкрот

С начала судебного производства ежегодно в течение шести лет происходит пересмотр персонального финансово-имущественного положения должника. С этой целью суд вызывает не имеющих личного отношения к делу адвокатов для проведения независимой экспертизы. И если адвокат приходит к выводу, что финансовая ситуация подзащитного не изменилась, ему предоставляется отсрочка еще на один год. Неожиданно свалившееся на голову наследство будет причислено к доходу и рассматриваться как один из источников погашения долгов. Сознательное сокрытие дополнительного источника доходов явно не пойдет на пользу должнику – в этом случае суд снимает с себя полномочия защиты и отдает должника «на растерзание» кредиторам.

Читайте так же:  Ходатайство о переносе судебного заседания по административному делу пример

Если же к концу шестого года платежеспособность должника осталась на нуле, дело закрывается, человеку присваивается окончательный статус «Банкротство физического лица», а все остаточные долговые требования аннулируются.

Судебное постановление об освобождении человека от долговых обязательств по всему кредитному списку полностью лишает кредиторов возможности возобновления повторных притязаний. Дело закрыто навсегда.

Высота судебных издержек зависит от общей суммы всех долговых требований и высчитывается в финале судебного процесса. При финансовой несостоятельности оплату этих расходов берет на себя государство. В противном случае к общей сумме долга еще приписываются судебные издержки.

На скамье банкрота – будущая мама

Жизнь течет по особым законам и не щадит никого. Поэтому, в ситуации должника может оказаться будущая мама. Беременная женщина, особенно, если ей предстоит воспитывать ребенка без помощи отца, не может волноваться, ее нельзя призывать к строгой ответственности, т.к. свое здоровье и все помыслы она должна отдавать будущему ребенку.

Поэтому, все требования кредиторов будут заморожены с момента обращения будущей мамы в суд и до исполнения ребенку трех лет. Именно до этого детского возраста мама имеет право не ломать голову в поисках рабочего места, а спокойно заниматься ребенком, посвящая ему все силы.

С четвертого года жизни ребенка мама должна начать поиски рабочего места. Но, учитывая сегодняшнюю конъюнктуру рынка труда в Германии и вынужденный срок отрыва от реального производства, независимый эксперт не станет предъявлять молодой маме завышенные и категоричные требования. Все прекрасно понимают, что воспитание ребенка и прикладываемые мамой усилия для становления личности и будущего члена общества – едва ли более легкая работа, чем трудовая занятость в должности наемного сотрудника.

Процесс присвоения маме статуса «Банкрота физического лица» возобновляется и длится оставшиеся три года по общим для всех, как установлено в законодательстве, правилам и нормам.

Сравнительный анализ зарубежных процедур корпоративного банкротства Текст научной статьи по специальности « Экономика и бизнес»

Аннотация научной статьи по экономике и бизнесу, автор научной работы — Чернова М.В.

В статье проведен анализ действующих моделей корпоративного банкротства в зарубежных странах (США, Великобритания, континентальная Европа, Япония, Азия, Латинская Америка). В результате сформулированы общие принципы и выявлены общие элементы исследованных механизмов банкротства. Кроме того, выделены основные различия законодательств и практики несостоятельности.

Похожие темы научных работ по экономике и бизнесу , автор научной работы — Чернова М.В.

Текст научной работы на тему «Сравнительный анализ зарубежных процедур корпоративного банкротства»

СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ ЗАРУБЕЖНЫХ ПРОЦЕДУР КОРПОРАТИВНОГО БАНКРОТСТВА

Процедуры корпоративного банкротства разных стран отличаются в двух ключевых аспектах: во-первых, способом балансирования интересов должника и кредиторов; во-вторых, степенью участия суда или других регулирующих органов. С одной стороны находятся процедуры, ориентированные на достижение договоренности должником и кредиторами, с другой — административные процедуры. Основой альтернативных подходов, применяемых в США, является британская практика банкротств. С риском чрезмерного упрощения можно сказать, что концепции других стран являются комбинацией элементов британской и американской моделей банкротства.

Кодекс о банкротстве США содержит две главы, регулирующие банкротство компании. Глава 7 определяет порядок ликвидации активов фирмы и распределения поступлений от их продажи между кредиторами. Процедуры гл. 11 в отличие от ликвидации позволяют несостоятельной фирме продолжать деятельность. В основе этого лежит идея, что будущие прибыли могут быть больше, чем текущая ликвидационная стоимость предприятия. Менеджмент, как правило, но не всегда, остается во главе компании. Основные характеристики процедур банкротства в США:

• судебные процессы в отношении компании приостанавливаются;

• не выплачиваются проценты (финансовые санкции) за несвоевременную уплату по необеспеченным долгам до утверждения плана реорганизации;

• заемные средства, полученные после банкротства, имеют приоритетную очередность выплаты перед требованиями, возникшими до банкротства, что облегчает привлечение

М.В. ЧЕРНОВА, кандидат экономических наук Ярославский государственный университет

им. П. Г. Демидова

средств. Новые заимствования на тех же условиях были бы маловероятны, поскольку

перспективы погашения неблагоприятны при

План реорганизации компании утверждается путем голосования всеми группами (классами) кредиторов и собственниками, выступающими как одна группа. Он должен быть одобрен квалифицированным большинством (две трети голосов) кредиторов. В случае неутверждения плана фирма может быть ликвидирована. Тогда выплаты кредиторам производятся согласно следующей очередности:

1) административные издержки, связанные с процедурами банкротства;

2) налоги и задолженность по заработной плате;

3) долги необеспеченным кредиторам (выплаты могут производиться непропорционально, если есть соглашения о приоритетах);

4) собственники при наличии оставшихся средств.

Требования обеспеченных кредиторов находятся вне очередности и могут быть удовлетворены, даже если никто из других кредиторов не получает выплат.

При несогласии кредиторов с планом реорганизации он может быть утвержден единолично судьей через процедуру, известную как «cramdown». Она подразумевает оценку «наибольшего удовлетворения интересов кредиторов» при ликвидации или реорганизации.

Корпоративное банкротство в США не исключает смену руководства компании. Согласно гл. 11, если менеджмент не предложит подходящий план реорганизации, то он может быть отстранен или вынужден проводить альтернативный план.

Этот момент важен при принятии менеджментом решения о заявлении о несостоятельности фирмы. Предполагается, что управляющий, назначенный судом для контроля в процедурах банкротства, действует в интересах кредиторов.

Корпоративное банкротство в США представляется направленным на защиту интересов должника (менеджмента) в целях сохранения бизнеса даже за счет средств кредиторов. Директорат компании сохраняет контроль над бизнесом, пока план реорганизации проводится в жизнь. Напротив, в Великобритании приоритет отдается проведению выплат по требованиям кредиторов. Как правило, контроль над бизнесом переходит к управляющему по делам о несостоятельности, который представляет интересы кредиторов. В США банкротство в большей степени регулируется законодательством. В Великобритании процедуры банкротства основаны преимущественно на договорном подходе [1].

Основная реорганизационная процедура банкротства в Великобритании — административное управление имуществом должника (administrative receivership). Это контролируемый кредиторами процесс с незначительным участием суда или даже без него. В рамках этой процедуры кредитор, имеющий предпочтительные права требования, назначает управляющего конкурсной массой. Предпочтительные права требования возникают в результате наложения обременения на все активы фирмы, которые не были переданы в залог ранее. Обычно кредитором с предпочтительными правами является крупный банк (банковская группа). Отсутствие участия суда и влияние кредитора с предпочтительными правами делают процесс реструктуризации долгов более быстрым, чем в США. Это основное преимущество британского законодательства о банкротстве. Другим достоинством является то, что должники в Великобритании имеют много причин к избеганию формального банкротства.

Основное различие американской и британской практики в том, что должник в США в случае банкротства продолжает распоряжаться своими активами, а в Великобритании — нет. В Великобритании управляющий конкурсной массой принимает одно из двух решений: о ликвидации и немедленной продаже фирмы или о продолжении деятельности и проведении реорганизации перед продажей. Основная задача управляющего — осуществить максимальные выплаты по долгу кредитора с предпочтительными правами. Любые поступления, превышающие сумму требований этого

кредитора, распределяются согласно очередности между другими. Если новые займы необходимы для сохранения стоимости фирмы как действующего предприятия, пока она находится в управлении, то эти средства обычно поступают от кредитора с предпочтительными правами. На практике после продажи фирмы как действующего предприятия бывший менеджмент часто возвращается к делам, являясь покупателем, предложившим наибольшую цену. Закон содержит некоторые предохранительные меры, направленные на защиту интересов других кредиторов от действий управляющего. Несмотря на эти меры, административное управление часто рассматривается как процедура, преследующая интересы кредитора с предпочтительными правами за счет других кредиторов, а также за счет сохранения стоимости фирмы как действующего предприятия. Таким образом, процедура британского административного управления такова, что делает преимущественной ликвидацию должника. Напротив, банкротство в США способствует продолжению деятельности.

Большинство мелких и средних фирм имеют кредитора с предпочтительными правами и поэтому проходят реструктуризацию в рамках административного управления, когда испытывают финансовые трудности. Крупные фирмы, с другой стороны, не всегда имеют одного крупного кредитора. В таком случае применяется другая реорганизационная процедура — администрация (administration). Процедура была введена в 1985 г. как альтернатива прямой ликвидации, которая была неизбежна при отсутствии основного кредитора с предпочтительными правами и рассматривается как английская копия гл. 11 Кодекса о банкротстве США. Основное различие между управлением (receivership) и администрацией (administration) в том, что суд по банкротству, а не основной кредитор назначает администратора (управляющего) по предложению должника или кредиторов. Администратор имеет право приостановить действия кредиторов по истребованию долгов и выплаты по ним на некоторый период времени. Он может также привлекать новые средства для продолжения деятельности фирмы. Кредиторы большинством голосов могут прекратить администрацию в любой момент. При этом они должны утвердить план реорганизации, предлагаемый администратором [1].

Администрация редко применяется даже в отношении крупных фирм. Основная причина в том, что при подаче заявления о банкротстве отстраняется менеджмент компании. Основные кредиторы,

банковские группы предпочитают этого избежать и поэтому пытаются реструктурировать долги фирмы неформальным путем. Эта практика известна как «лондонский подход» (London approach). Такая реструктуризация распространяется только на обязательства перед банками, проводящими секретные переговоры, и обычно включает временную приостановку платежей по кредитным долгам и пропорциональное их списание. К сожалению, неформальная и секретная природа этих реструк-туризаций приводит к отсутствию достаточной информации об этой практике [2].

В большинстве стран континентальной Европы назначается управляющий или поверенный по банкротству (как и в Великобритании) для управления или наблюдения за менеджментом несостоятельной фирмы. Однако по сравнению с Великобританией суды гораздо больше вовлечены в надзор за должником. Также отсутствуют какие-либо аналогии с административным управлением и полномочиями кредитора с предпочтительными правами. Механизмы банкротства являются более продолжниковыми. Принятие решений о реорганизации обычно длится дольше в континентальной Европе, чем в Великобритании.

Во Франции основной целью банкротства является сохранение несостоятельного предприятия и его работников. При подаче заявления о несостоятельности начинается серьезная административная процедура. Суд назначает управляющего для контроля действий менеджмента должника, который представляет государство, а не кредиторов. По окончании периода наблюдения, который может длиться до полутора лет, управляющий принимает решение о продолжении деятельности фирмы или ее ликвидации. Он также может предложить план реорганизации. Французская модель банкротства характеризуется сильным вмешательством в дела фирмы и оставляет мало возможностей для переговоров должника и кредиторов.

В Германии процедуры банкротства основаны на административной модели, где суд назначает управляющего для наблюдения или управления фирмой. До принятия в 1999 г. нового кодекса о банкротстве фирмы редко проходили реорганизацию в случае несостоятельности. Тому было две причины. Во-первых, старые правила реорганизации не предусматривали моратория на долги или продажу заложенных активов. Во-вторых, закон требовал выплаты как минимум 35 % задолженности по необеспеченным требованиям кредиторов. Новый закон, имея целью сделать реорганизацию

более привлекательной, вводит мораторий, а также отменяет требование о 35-процентном минимуме выплат.

Таким образом, в континентальной Европе имеет место большее вовлечение административных ресурсов в процедурах банкротства. Должник имеет меньшую защиту, чем в практике США [1].

В Японии существует три процедуры банкротства: формальная корпоративная реорганизация и две так называемые компромиссные процедуры. До настоящего времени наиболее распространены компромиссные процедуры. Интересно, что фирмы избегают корпоративной реорганизации опять же из-за того, что она предполагает тяжеловесное административное вмешательство. Напротив, компромиссные процедуры являются более гибкими и даже в большей степени направлены на сохранение бизнеса, чем гл. 11 в США. В компромиссных процедурах фирма, подавая заявление о переходе под защиту, должна одновременно предоставить план реструктуризации (или компромисса). Компромиссные процедуры не обеспечивают автоматического введения моратория. Напротив, фирмы должны сами ходатайствовать о приостановке выплат по долгам. Мораторий не может распространяться на все требования и не затрагивает действия обеспеченных кредиторов по истребованию заложенного имущества.

Когда фирма заявляет о компромиссной процедуре, суд назначает эксперта, который выясняет, подлежит ли она реорганизации, и управляющего, который наблюдает за деятельностью фирмы пока выполняются соответствующие мероприятия. При этом одновременно большинство необеспеченных кредиторов и квалифицированное большинство прочих кредиторов, составляющее не менее трех четвертей всех необеспеченных требований, должны утвердить план реорганизации.

План реорганизации компании подготавливается самим должником к моменту подачи заявления. Он обязательно проходит проверку экспертом, назначенным судом. Это дает базовую защиту кредиторам, поскольку план отклоняется, если его выполнение приводит к обеспечению интересов одних кредиторов в ущерб другим.

Значительная часть неплатежеспособных фирм (до 39 %) заявляет о начале компромиссной процедуры только для того, чтобы получить мораторий как временную передышку от уплаты кредиторам, и успешно восстанавливает платежеспособность еще до утверждения плана реорганизации. Для оставшихся фирм, действительно проходящих про-

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *